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独立担保合同使用现状与应对策略

发布时间:2018-04-28
  对于独立担保效力的判定,司法实践还需进一步开放,扩大担保的范围,这一情况下,国内商业银行办理业务后,会产生很多潜在的风险,特别是独立担保的问题。因此,对于独立担保,是要求积极应对,做到实事求是,避免出现问题。
  
  一、独立担保合同的应用现状与问题
  
  (一)应用现状
  
  独立担保合同为,担保人为受益人提供保障,受益人在符合规定与条款的基础上,提出索款请求,被请求的单位向其支付赔偿金,履行补偿承诺。其具有的特征是履行不具备从属性,当合同内容改变后,担保人需承担责任。现在,这项业务已经在商业银行中展开,有较大的上升空间,但具体实施中,得到我国法律认可的是国外的商业银行与机构,国内商业银行和机构的这项业务持有的是不认可的态度。其原因是,司法还未能对独立担保具有的效力进行有效判定,无法处理过程中出现的权力滥用等问题,并且,市场经济体制虽然有一定的发展,但整体发展情况仍有待优化,与外国资本市场相比,仍有大量问题。由此,导致的情况是,国内商业银行的独立担保业务和司法操作有较大差异,具体表现为以下两点:国内金融的发展,加快了其与国外金融的沟通,双方之间有大量的业务,结算业务增加;这些业务如果用国内司法定义,均为在国内发生的经济行为,判定合同不具备效力,让我国的商业银行处理不利位置。
  
  (二)问题
  
  从上述现状的阐述中,总结出存在的问题如下:
  
  1.合同有效性
  
  原有的担保合同内,确定它的属性是从属性,但独立担保合同不具备这一属性,而从属性是作为判定是否是担保行为的标准之一,所以,是否把独立担保划分到担保行为中,还有待分析。法学界对这个问题展开了激烈的讨论,形成了多个观点,其一是,如果把它归属到担保行为,是否对原有的担保制度带来影响,其二是,否定合同的有效性后,给经济发展带来不利影响,可能造成较大的损失。
  
  2.权力滥用
  
  独立担保合同签署后,担保人必须承担相应的责任,而受益人享有多个权力,可能做出权力滥用的行为。其表现为两方面:其一,受益人欺诈,向银行、机构提供虚假单据,表示自己已经履行义务,但债务人尚未履行义务,担保人必须根据合同条款赔偿相应金额,承担责任;其二,受益人未履行或只履行部分义务,被法律诉讼后,受益人仍可根据合同内的规定,支付账款。出现这两种情况后,因为独立担保人不可抗辩,必须承担责任,只能支付账款,受益人从中得到非法所得[1].
  
  3.效力认定
  
  银行签订的担保合同中,都具有从属性的特点,当主合同失去效力后,担保合同不再生效。但独立担保合同不具备这一特点,但仍属于担保合同的范畴,所以其是否有效力,一直是法学界研究的问题,有多个观点,其一是根据当事人双方的约定,判定合同性质,也就是合同是否独立或从属;其二是,根据发生行为的范围,根据范围的划分确定合同的性质,对它们进行区分分辨,承认对外合同的效力,否定国内担保合同的效力。其体现是银行实际操作与司法实践的不统一,具体实践中,银行的业务操作和司法管理存在不协调的情况。国外的金融机构与国内金融机构建立贸易后,双方的结算量增加,同时,不论是国内还是国外的金融机构,都增加了自己分支的数量,以适应经济发展提出的要求,但这些活动若想顺利进行,必须解决的问题是,合理判断国内金融机构做出的行为,如果判定为国内的经济行为,会给银行的经营带来较大的风险,可能造成银行损失。
  
  二、应对措施
  
  (一)支持独立担保合同
  
  我国加入世界贸易组织,进入国际市场后,增加了与国外金融机构、银行之间的经济沟通,独立担保合同在国内银行中的运用更加广泛,且目前国际经济的发展模式是,世界经济格局发生变化,全球一体化的进度不断加快。以此为金融发展的背景,要求司法承认对外的独立合同,同时适当放宽对国内独立担保合同的管理,即为拉动国内经济的增长,区域政府可适当根据基本情况改变判定的结果,比如某些地区的法院承认合同是有效的,为其提供支持。对合同给予支持,是我国经济发展的基本要求,可加快社会主义建设的脚步[2].
  
  (二)确定并完善独立担保制度
  
  从我国最初开始进行国际贸易直至现在,独立担保已经被人们接受,并在贸易交流中使用,所以,独立担保合同具有合理的价值,但因为国内缺少完善的法律,对它的运用缺少规范性的指导,导致其存在大量问题。对此,相关部门需完善《担保法》,确定并完善独立担保制度,在现有的《担保法》法律体系内,加入担保制度,从而为国内商业银行独立担保的实施提供支持,为经济发展提供助力,促进经济进一步发展。
  
  另对于银行实际操作与司法实践不统一的问题,是要求业务进行中,司法与金融机构给予尊重,合理判定国内交易的行为,确定有备用信用证,完善法律内容与管理制度,如此,不仅不会影响现有的制度,也会控制银行业务风险的大小,为银行发展创造机会。同时,对于银行设立的分支机构,是国内的分支机构与国外金融机构建立贸易后,需科学评估,判断其行为是否有效,给出正确的判断,避免因行为失效,让金融机构承担大额金额的输出,造成财产损失。
  
  世界经济的发展以及经济格局的改变,要求我国必须适应时代发展提出的要求,紧跟时代发展,支持独立担保合同,解决权力滥用、效力认定不准确的问题,以此促进经济快速发展,为国内金融发展创造良好的环境,同时也让独立担保合同健康、持续发展。故我们应对它保持积极的态度,在现有应用的基础上,进一步探索,提出想法并实践,总结经验,切实避免独立担保合同的法律实务问题。
  
  参考文献:
  
  [1]蒋娟,丁徐杨。论独立担保在我国国内的适用[J].法制博览,2017(36):54-56.  
  [2]王珉。我国独立担保法律构造与担保法体系的规范设置[J].河北法学,2017,35(07):83-92.
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